Субсидиарная ответственность руководителя и учредителей компании

С 5 июня 2009 г. вступил в силу Федеральный закон от 28 апреля 2009 г. № 73-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты РФ» (далее - Закон № 73-ФЗ). Статья 3 этого Закона внесла ряд существенных изменений в прежнюю редакцию Закона о банкротстве, в т.ч. претерпели изменения нормы об ответственности лиц, контролирующих должника.

В соответствии с внесенными изменениями существенно расширен круг сделок, совершенных должником до подачи заявления о признании его несостоятельным (банкротом) либо после принятия указанного заявления, которые могут быть признаны арбитражным судом недействительными, а также введена субсидиарная ответственность в ходе банкротства.

В частности, введено понятие подозрительной сделки, которой является сделка, совершенная должником в течение одного года до принятия заявления о признании должника банкротом, предусматривающая неравноценное встречное исполнение обязательств другой стороной сделки либо содержащая существенные отличия цены и условий сделки от совершаемых при сравнимых обстоятельствах аналогичных сделок в худшую для должника сторону, а также сделки, совершенные должником в течение трех лет до принятия заявления о признании должника банкротом или после принятия данного заявления, с целью причинения вреда имущественным правам кредиторов.

Кроме того, п. 4 ст. 10 Закона № 127-ФЗ предусмотрена субсидиарная ответственность по долгам должника лица в случаях:

• неподачи заявления о банкротстве;
• наступления банкротства в результате исполнения указаний контролирующих должника лиц;
• утраты или искажения бухгалтерских документов должника.

К субсидиарной ответственности могут быть привлечены:

• руководитель должника;
• члены коллегиального исполнительного органа должника;
• учредитель (участник) должника;
• собственник имущества должника – унитарного предприятия;
• члены совета директоров должника;
• председатель ликвидационной комиссии должника/ликвидатор;
• управляющая компания должника;
• иные контролирующие должника лица.

Контролирующим должника лицом признается компания или физическое лицо, которое имело возможность давать должнику обязательные для исполнения указания или иным образом оказывать влияние на деятельность банкрота в течение не более двух лет до момента подачи заявления о признании должника банкротом.

Из этого определения можно вычленить несколько признаков контролирующего должника лица:

1. Наличие права давать обязательные указания должнику;
2. Наличие возможности определять действия должника;
3. Период наличия права или возможности – от двух лет до принятия к производству заявления о возбуждении дела о банкротстве.

Если суд привлек к субсидиарной ответственности нескольких контролирующих должника лиц, они отвечают солидарно.

Так что же такое субсидиарная ответственность?

Субсидиарная ответственность — это ответственность руководителя, учредителя и другого физического лица, влияющего на принятие решений, своим личным имуществом и денежными средствами перед бюджетом и иными кредиторами в размере всей задолженности компании, а не только в рамках долей ее уставного капитала.

Инициировать процедуру привлечения к ответственности может арбитражный управляющий либо лица, участвующие в деле о банкротстве. При этом, право на предъявление иска о привлечении виновных лиц к ответственности за преднамеренное банкротство закон «О несостоятельности (банкротстве)» предоставляет только конкурсному (либо внешнему) управляющему.

Однако, иные лица – кредиторы, уполномоченный орган – также могут предъявить такой иск, в случае, когда виновные лица не были привлечены к субсидиарной ответственности конкурсным управляющим, после окончания процесса банкротства, на основании пункта 3 статьи 56 Гражданского кодекса Российской Федерации.

Таким образом, привлечение к субсидиарной ответственности лиц, виновных в доведении должника до банкротства, осуществляется в следующем порядке:

1. Арбитражный управляющий выявляет обстоятельства, ответственность за которые предусмотрена п. 3 и 4 ст. 10 Закона № 127-ФЗ, в ходе любой из процедур банкротства.

2. После признания должника банкротом, закрытия реестра требований кредиторов и продажи имущества должника конкурсный управляющий может подать в соответствующий суд иск о привлечении виновных к субсидиарной ответственности.

   Конкурсный управляющий может также подать ходатайство о назначении судом экспертизы по выявлению признаков фиктивного и преднамеренного банкротства, а также обстоятельств, ответственность за которые предусмотрена п. 3 и 4 ст. 10 Закона № 127-ФЗ. В ходатайстве о назначении экспертизы конкурсный управляющий должен указать вопросы, поставленные перед экспертом, сформулированные в соответствии с п. 4 ст. 10 Закона № 127-ФЗ, а также кандидатуру эксперта.

3. Кредитор, посчитавший что управляющий не выявляет обстоятельств, ответственность за которые предусмотрена п. 3 и 4 ст. 10 Закона № 127-ФЗ, может обратиться в арбитражный суд, рассматривающий дело о банкротстве, с ходатайством о проведении экспертизы об установлении указанных обстоятельств. При положительном заключении эксперта у кредитора появится основание требовать от управляющего подачи иска и последующего обжалования его действий в ходе процедуры банкротства, либо право на предъявление самостоятельного иска на основании п. 3 ст. 56 ГК РФ.

В случае вынесения арбитражным судом решения о привлечении к субсидиарной ответственности руководителя или участников (учредителей) организации-должника, указанные лица будут нести ответственность всеми личными средствами и имуществом по непогашенной должником сумме кредиторской задолженности. Вопрос применения данного вида личной ответственности в настоящий момент стоит очень остро, судебная практика только формируется и многое зависит от характера действий должника, контролирующих его лиц, управляющего и кредиторов, по этой причине я рекомендую своевременно обращаться к оказывающим услуги по банкротству юристам.

Приведу несколько примеров:

1. В связи с выводами активов

Постановление ФАС Московского округа от 25.05.2009 N КГ-А41/4571-09 по делу N А41-5664/08

Исковые требования о привлечении ответчика как бывшего генерального директора общества с ограниченной ответственностью к субсидиарной ответственности по обязательствам должника путем взыскания денежных средств удовлетворены правомерно, так как ответчик, являясь исполнительным органом указанного общества, заключил договор купли-продажи недвижимого имущества (основного актива) и не внес полученные денежные средства на счет общества, что привело к неисполнению обязательств перед кредиторами

2. Уход от ответственности альтернативными ликвидациями

Постановление ФАС Уральского округа от 15.03.2011 N Ф09-162/10-С4 по делу N А07-7955/2009.

Требование: О взыскании с учредителей общества-должника в порядке субсидиарной ответственности денежных средств.
Обстоятельства: Банкротство общества наступило вследствие реорганизации, действия учредителей не были направлены на погашение имевшихся обязательств должника, сделка по передаче имущества совершена незаконно, разделительный баланс не соответствует принципу справедливости.
Решение: Требование удовлетворено, так как учредители имели право давать обязательные для общества указания, после реорганизации и передачи имущества общество фактически прекратило свою финансово-хозяйственную деятельность.

3. Несвоевременная подача в суд заявления о банкротстве

Постановление ФАС Уральского округа от 29.04.2010 N Ф09-3031/10-С4 по делу N А50-20763/09

Требование: О привлечении к субсидиарной ответственности по долгам общества.
Обстоятельства: Конкурсный управляющий полагал, что директор должника не исполнил обязанность по своевременной подаче в суд заявления о признании указанного должника несостоятельным.
Решение: Требование удовлетворено, поскольку директор, как руководитель должника, знал о неудовлетворительной структуре его баланса в связи с превышением обязательств должника над его имуществом, что подтверждено бухгалтерским балансом за спорный период, но заявление о признании должника банкротом директором подано не было.

4. Непредставление бухгалтерской и налоговой отчетности
Постановление ФАС Северо-Западного округа от 23.08.2011 по делу N А21-12297/2009

Требование: О привлечении учредителя и бывшего руководителя общества к субсидиарной ответственности по обязательствам должника.
Обстоятельства: Конкурсный управляющий ссылается на то, что руководитель своими действиями по распоряжению имуществом должника довел общество до банкротства и не исполнил обязанности по передаче бухгалтерской и иной документации.
Решение: Требование удовлетворено, поскольку руководителем не были обеспечены сохранность и передача управляющему бухгалтерской отчетности. Размер ответственности руководителя определен с учетом поступивших в конкурсную массу денежных средств.

Немногие юридические фирмы, оказывающие услуги по альтернативной ликвидации юридических лиц, предупреждают своих клиентов о рисках, связанных с её проведением.
Опасность проведения альтернативных форм закрытия, прежде всего, связана с потерей контроля над предприятием и увеличению риска быть привлеченным к субсидиарной ответственности по формальным признакам - отсутствие бухгалтерской документации (п. 5 ст. 10 Закона «О банкротстве»).

В заключение следует отметить, что крайне важно всегда четко отслеживать и контролировать процессы, происходящие в компании и вокруг нее, особенно касающиеся деятельности кредиторов. Важно не допустить перехода инициативы в руки кредиторов и вовремя инициировать начало процедуры банкротства. И, разумеется, начатый процесс должен всегда быть под контролем компании — должника или юридической фирмы, сопровождающей банкротство.

ЮБ «Константа» специализируется на оценке и минимизации рисков, связанных с проведением процедуры банкротства. Накопленный практический опыт компании позволяет грамотно проводить процедуру и ограничивать притязания кредиторов на личное имущество лиц, привлеченных к субсидиарной ответственности.